“甲方根據(jù)XXX公司支付進(jìn)度款的情況付款”、“以財(cái)政撥款作為支付前提”的類似約定常見于建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同中，該約定又被稱為“背靠背”條款。發(fā)包方通過此種約定，以期規(guī)避可能出現(xiàn)的支付能力不足導(dǎo)致的違約風(fēng)險(xiǎn)，或者將無法從第三人處取得款項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移出去。對(duì)于設(shè)計(jì)方來說，這無疑增加了無法請(qǐng)求支付設(shè)計(jì)費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)。那么該約定是否有效呢？又該如何破解？

■ 案例分析

                                                                                                                                         ——（2023）晉06民終1029號(hào)

2019年8月6日，A公司與某村民委員會(huì)簽訂《建設(shè)工程施工合同》和《工程付款說明》，A公司承包某村民委員會(huì)污水管網(wǎng)設(shè)施建設(shè)改造工程，約定工程價(jià)款為299萬元，所有款項(xiàng)均由財(cái)政撥款至甲方后，再由甲方支付給乙方。2020年3月，A公司完成改造工程，竣工驗(yàn)收合格并交付使用。2020年6月11日朔州市財(cái)政局通知鄉(xiāng)政府從預(yù)備費(fèi)列支某村涉案工程款80萬元的資金，2020年8月5日某村民委員會(huì)向A公司支付工程款80萬元，之后某村民委員會(huì)再未列支涉案工程上撥專項(xiàng)資金。A公司訴至法院，請(qǐng)求判令某村民委員會(huì)支付剩余工程款。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：以財(cái)政撥款作為支付前提的約定是否有效？A公司請(qǐng)求支付工程款的條件是否已經(jīng)成就？

法院認(rèn)為，依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有約束力，雙方應(yīng)按照約定主張合同權(quán)利和履行合同義務(wù)。某村民委員會(huì)在《工程付款說明》中明確表示該村污水管網(wǎng)設(shè)施建設(shè)改造工程投資款由財(cái)政撥款后再支付，A公司加蓋公章對(duì)該說明予以確認(rèn)，屬于當(dāng)事人自由意思表示，不違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。根據(jù)本案查明的事實(shí)，涉案工程的上撥專項(xiàng)資金仍未列支到某村民委員會(huì)賬戶且訴訟中A公司也未能提供證據(jù)證實(shí)被上訴人某村民委員會(huì)有支付能力而拖延支付工程款的情形，涉案工程款支付條件尚未成就。

■ Tips

“背靠背”條款的法律效力在司法實(shí)務(wù)中存在爭(zhēng)議。但通過檢索相關(guān)司法案例可以發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)法院特別是最高人民法院的案例認(rèn)為“背靠背”條款有效，在未收到第三人款項(xiàng)的情形下，只要不存在不正當(dāng)?shù)刈柚垢犊顥l件成就的行為，義務(wù)方就有權(quán)拒絕相對(duì)方的付款請(qǐng)求。

目前在我國建筑市場(chǎng)環(huán)境下，設(shè)計(jì)人相對(duì)于發(fā)包人處于相對(duì)弱勢(shì)，為獲取商務(wù)交易機(jī)會(huì)，較難拒絕簽訂該條款。因此，設(shè)計(jì)人在簽訂“背靠背”條款時(shí)可以考慮通過如下途徑予以規(guī)避該類條款的風(fēng)險(xiǎn)：

1、設(shè)置合同條款時(shí)，可以在“背靠背”條款基礎(chǔ)上設(shè)定適用期限，例如：甲方于本合同簽訂后X年內(nèi)仍未收到XXX公司支付款項(xiàng)/財(cái)政撥款，或收到的款項(xiàng)不足以全部履行合同支付義務(wù)的，乙方有權(quán)要求甲方立即支付合同價(jià)款。

2、在甲方拖欠工程款并超過合理期限時(shí)，及時(shí)通過訴訟或仲裁的方式主張權(quán)利。在司法實(shí)踐中，“背靠背”條款的付款條件是否達(dá)成的舉證責(zé)任在于甲方，意思是甲方須證明第三方是否支付相關(guān)款項(xiàng)、是否已經(jīng)積極向第三方催收款項(xiàng)或申請(qǐng)財(cái)政撥款。如果甲方?jīng)]有積極催收、申請(qǐng)第三方款項(xiàng)或者惡意不接受他人賬款的履行，那么他就不能以“背靠背”條款為由逃避應(yīng)支付的款項(xiàng)，設(shè)計(jì)人有權(quán)直接要求甲方付款。此外，可以在訴訟時(shí)一并將第三方列為第三人甚至被告，用于查明事實(shí)或者主張權(quán)利。